外商投资企业改制上市需注意哪些问题 作者：未知     时间：2021-05-24    来源：互联网

外商投资企业在境内上市，主要适用的法规包括《公司法》、 《证券法》、《首次公开发行股票并上市管理办法》、《关于 设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》、《关于上 市公司涉及外商投资有关问题的若干意见》，以及《外商投资 产业指导目录》等。

总体来说，在外商投资企业本身规范运作 并符合产业政策的前提下，其境内上市目前不存在法律和政策 障碍。外商投资企业在改制及 IPO 过程中，需关注以下问题： （1）有限公司阶段，外商投资企业的日常经营及重大变 更适用《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》、《外 资企业法》及其配套实施细则、条例，以及《外商投资企业投 资者股权变更的若干规定》等法规；公司在历史沿革中的重大 变更，均需由当地外商投资企业主管部门审批或备案；企业需 注意在符合《首次公开发行股票并上市管理办法》对报告期内 主营业务保持一致性要求的同时，其在境内具体从事的行业领 域不得与产业目录中的限制、禁止类规定冲突；如企业历史上 曾为内资性质，后由于境外投资者的入股变更为外商投资企业， 则在转变过程中，还需严格按照《商务部关于外国投资者并购 境内企业的规定》履行相关程序。由于早期外资企业享受“两 免三减半”的税收优惠，因此存在较多实际控制人通过返程投 东股权或对拟上市主体增资扩股，使该公司成为拟上市主体的 股东。在这种模式下，通过持股公司转让限售股，所有股东需 同步转让股权。该持股公司可以通过在公司章程中作出特殊规 定，更方便地限制和管理员工股权变动、扩大或减少员工持股 比例，而不影响拟上市主体的股权结构。若拟上市主体为中外 合资企业，这种方式还可以规避中国自然人不能直接成为中外 合资经营企业股东的限制。此外，核心员工通过持股公司间接 持股的，拟上市主体的股东人数需要穿透计算，股东人数不能 超过 200 人。 （3）合伙企业持股 拟上市企业也可以安排员工通过新设合伙企业进行持股。 合伙企业做股东可以避免双重征税，但需要注意的是，通过合 伙企业方式，也不能规避上市主体股东 200 人的人数限制，而 且通过合伙企业转让限售股，所有合伙人只能同步转让股权。 实践中，拟上市企业针对不同员工的作用和特点，可以实 行自然人直接持股和通过设立有限责任公司间接持股并存的模 式，统筹考虑和安排。 

该等企业上市过程中，需要关 注其股东是否依照国家外汇监管的相关法律法规，按照《国家 外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程 投资外汇管理有关问题的通知》（汇发 [2014]37 号）履行外汇 登记手续，并关注企业及股东在出资、分红等过程中报汇、缴 税的合法合规性。 （2）改制阶段，1995 年外经贸部发布的《关于设立外商 投资股份有限公司若干问题的暂行规定》，由于内容与新公司 法有较大差别而被后续出台的相关文件做出了部分修订。结合 来看，最值得注意的是其中关于改制前外商投资有限公司应连 续 3 年盈利的要求，该规定在实践中已有很多突破案例。首先， 部分外商是通过并购内资企业的方式取得股权，这类外商投资 企业的前身是内资企业，在其转为外商投资企业的时间不足 3 年的情况之下，能否追溯计算其前身的内资企业的盈利记录， 尚未有具体规定。其次，商务部于 2014 年 6 月出具的《关于中 外合资经营等类型企业转变为外商投资股份有限公司有关问题 的函》（商办资函 [2014]516 号）明确提出，审批机关无需再要 求企业应有最近连续 3 年的盈利记录。据此，不符合 3 年连续 盈利的外商投资企业改制时，应当先与当地商务主管部门进行 充分沟通。  （3）申报上市阶段，需关注《关于上市公司涉及外商投 资有关问题的若干意见》，意见中明确规定了外商投资企业上 市发行股票，除符合《公司法》等法律、法规及中国证监会的 有关规定外，还应符合：①申请上市前三年均已通过外商联合 年检；②经营范围符合产业政策要求；③上市后外资比例不低 于 10%；④按规定应由中方控股的企业上市后仍然需保持中方 控股地位等。